Доброго дня. Если кто не знает Вам советует и консультирует — Стефания Волна. Рассказываю свой опыт и знания в юриспруденции, которого в совокупности больше 15 лет, это дает возможность дать правильные ответы, на то, что может необходимо в различных ситуациях и сейчас рассмотрим — Может ли директором в ООО выступать управляющий ИП — для чего это нужно. Если в Вашем конкретном случае потребуется мгновенный ответ в своем городе или же онлайн, то, конечно же, лучше получить помощью на сайте. Или еще проще спросить в комментариях у постоянных читателей, которые ранее сталкивались с таким же вопросом.
Аttention please, данные могут быть неактуальными в момент прочтения, законы очень быстро обновляются и дополняются, поэтому ждем Вашей подписки на нас в соц. сетях, чтобы Вы были в курсе всех обновлений.
Для фиксации правоотношений, возникающих между сторонами, требуется заключение гражданско-правового соглашения. При оформлении договора управления ИП с ООО, ИП следует взвесить все за и против, проанализировать риски.
Риски при передаче управления
Также предприниматель вправе выбрать упрощенную систему налогообложения УСН. По ней он платит налог всего 6%, не 13% как платят наемные директора фирм. И размеры страховых взносов у ИП фиксированные и вполне подъемные даже для среднего заработка. За обычного директора приходится платить намного больше.
Зачем так делают
Назначение ИП как управляющей компании ООО имеет определенные риски. Их нужно учитывать. И касаются они в первую очередь налоговых органов. Сотрудники ФНС понимают, что подобная схема используется для максимального снижения уплаты налоговых сборов и страховых взносов. Поэтому внимательно следят за такими компаниями и пытаются ухватиться за любую ниточку, чтобы обернуть ситуацию в свою пользу.
Возьмем, например, Определение Верховного Суда РФ от 25.05.2022 N 303-КГ18-1430 по делу N А73-3767/2022. В нем рассматривается ситуация, когда договор заключается с ИП – управляющим ООО, который ранее работал в этой же компании директором. В результате проверки из ПФР было установлено сразу несколько подозрительных моментов.
Договор об управлении устанавливал регулярную и гарантированную оплату труда в конкретной сумме, а также ежеквартальное вознаграждение в размере от 10 до 30 % от прибыли. При этом в договоре не были определены конкретные сроки оказания услуг и результат, который должен быть продемонстрирован исполнителем. А этот пункт является ключевым для гражданско-правовых отношений.
Элементы договора об управлении
Самая главная опасность — это риск переквалификации договора на управление в трудовой договор. Такая вероятность предусмотрена ст. 19.1 ТК РФ и возникает в ситуациях, когда договор неграмотно составлен и содержит в себе признаки трудового договора. Причем трудовые отношения между работником и работодателем будут считаться возникшими со дня фактического допущения физлица, являющегося исполнителем по договору, к исполнению предусмотренных указанным договором обязанностей.
Что мы хотим сказать этой статьей? Мы хотим показать не только плюсы, но и минусы метода управляющего ИП, рассказать про риски и судебную практику, показать каким должен быть контекст перехода к управляющему ИП и показать пример базового договора.
Выгода
Законом не запрещено по желанию учредителей увольнять генерального директора и оформлять управление организацией через управляющего ИП. За этим решением может стоять цепочка событий или внезапное озарение собственников.
Судебная практика
Я ранее работал в крупной холдинговой структуре, включающей управляющую организацию. Отчёты о проделанной работе однозначно нужны и должны включать не только формальные цифровые показатели, но и конкретику:
— разработанные документы;
— заключенные договоры (сделки);
— судебные заседания;
— проведённые переговоры.
Всё это очень пригодится, если (читай — «когда») ФНС выставить доначисления и вы отправитесь в суд доказывать свою правоту.
Недавно приняли решение с партнером зарегистрировать ООО и уже от имени компании продавать наши программные продукты, а возможно, и разрабатывать их тоже. Но не хочется терять часть дохода из-за необходимости платить НДФЛ и страховые взносы.
Кто такие взаимозависимые лица
Но рискуют лишь те фирмы, которые заключают договоры сразу по десятку ГПД. Причем на выполнение не разовых, а систематических работ или услуг, которые обычно делают штатные сотрудники. Например, ведение бухгалтерии или постоянную логистику грузов. Договоры с ИП на какие-то разовые работы или услуги, по идее, не должны вызвать подозрений.
Как составлять договоры подряда между ООО и ИП
Это организации и физические лица, отношения между которыми могут влиять на условия их сделок. Взаимозависимость возникает из-за участия в уставном капитале, из-за наличия полномочий по назначению руководства фирмы, из-за должностного подчинения и семейных связей.
Таким образом, при наличии у физлица статусов предпринимателя и учредителя ООО можно резюмировать, что с госорганами ведется два диалога параллельно. И если распоряжение доходами осуществляется в свободной форме при ИП, то владелец предприятия обязан соблюдать регламент выплаты дивидендов по итогам отчетного периода. Чтобы закрыть одну из организационных форм, следует действовать установленному механизму ликвидации ИП или ООО.
В ходе осуществления предпринимательства у бизнесменов зачастую возникает вопрос: Может ли ИП быть учредителем ООО? Ответ не так прост, как кажется на первый взгляд. С одной стороны, согласно стат. 7 Закона № 14-ФЗ от 08.02.98 г., учреждать ООО вправе юридические лица, а также физические. Но с другой стороны, индивидуальный предприниматель, являясь физлицом, все-таки имеет собственный правовой статус.
ИП – управляющий в ООО
Нормы действующего законодательства РФ предлагают два варианта открытия своего дела – в форме предприятия-юрлица или же индивидуального предпринимателя. Оба правовых способа легализации работы предполагают осуществление самостоятельной деятельности с целью извлечения систематической прибыли и на свой риск (стат. 2 ГК РФ). При этом гражданин сам выбирает, какую организационную форму ему создать с учетом конкретных особенностей отраслевой специфики.
Общество с ограниченной ответственностью может установить некоторые требования к ИП: к качеству его работы, соблюдение условий контракта, разные варианты ответственности, возможно даже в виде штрафов. Управляющий индивидуальный предприниматель в ООО — это не рядовой сотрудник. От выбранной им политики организации будет определён дальнейший доход предприятия. В случае несовпадения интересов, общество может устать от недомолвок с ИП и, в конечном счете, отказаться от услуг управляющего. Для этого потребуется переоформление документов.
С управляющим ИП невозможно заключение контракта на оказание посреднических услуг: договор поручения, агентский договор. Управляющий — это отдельный орган управления обществом, а не её доверенное лицо. Всегда следует помнить, что налоговая инспекция тщательно проверяет все операции с целью выявления неплательщиков налогов. Согласно судебной практике, любая ошибка в договоре способна привести к началу проверок со стороны ФНС. Поэтому отношения нового директора и общества должны отражаться во всех сопутствующих документах: отчётах, актах об оказании услуг.
Оформление договора на управление
ИФНС может признать отношения между управляющим ИП и ООО трудовыми, возникшим для махинаций с отмыванием денег. Основанием для этого может стать: график работы предпринимателя, приближенный к графику других сотрудников, вознаграждения за услуги, оплачиваемые в определенный период, как и зарплата остальных работников, нет никаких видимых действий ИП по управлению организацией. Тогда организацию обяжут доплатить неоплаченные налоговые платежи.
Может и если так будет — даже лучше. Налицо будет его реальная деятельность управленца. Но нужно иметь в виду, что управлять он может в обществах, не ведущих общую деятельность и не заключающих сделки друг с другом. Словом, юридические лица не должны быть аффилированы .
Скажем так — прямого запрета или ограничений в законе нет, но! В данном случае это будет просто красная тряпка для налоговиков. Судебная практика — разная, есть и положительные решения, когда суд указывает, что подписание договора от имени ООО не является сделкой в отношении себя лично.
Может ли учредитель быть управляющим?
Про договор не пишу — как его составить рассказала в статье ранее. Кстати, желательно, чтобы функционал, ответственность управляющего отличались от директорского — хотя бы частично. Пусть делает что нибудь еще — поэтому его и наняли.
- вероятность быть привлеченным к административной ответственности ввиду действий управляющего, ненадлежащим образом исполняющего свои обязанности;
- возможность признания отношений с таким управляющим трудовыми по основаниям, указанным, в частности, в определении Высшего арбитражного суда «О пересмотре в порядке надзора…» от 12.11.2022 № ВАС-14349/12 (график работы управляющего приближен к графику работы служащих, отсутствует видимая деятельность по управлению обществом и т. д.).
Открытие ООО индивидуальным предпринимателем
3.Договор с управляющим подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, утвердившем условия договора с управляющим, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества, либо, если решение этих вопросов отнесено к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества, председателем совета директоров (наблюдательного совета) общества или лицом, уполномоченным решением совета директоров (наблюдательного совета) общества.
Может ли управляющий ИП управлять еще где нибудь?
Общество с ограниченной ответственностью может возглавлять как наемный директор, так и физическое лицо, нанятое в качестве управляющего (ст. 42, закона № 14-ФЗ). Причем таких внешних управленцев может быть несколько (ст. 41, закона № 14-ФЗ). Их полномочия и ответственность определяют собственники бизнеса. Такая форма руководства компанией имеет ряд неоспоримых преимуществ, вместе с тем она несет и определенные риски.
Как показывает судебная практика, не однозначная трактовка положений контролирующими органами, дает основание переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовое соглашение. Такая ситуация произошла в Свердловской области (дело № А60-18768/2022). Но решение ПФ о правонарушении и «доплате» налогов было отменено апелляционным судом.
Все финансовые действия компании должны происходить поэтапно. То есть не должно быть сильной разницы в сумме вознаграждения, по отношению к зарплате директора. Доход управляющего нужно поднимать постепенно.
Как минимизировать риски при заключении договора с ИП
В результате переквалификации договора в трудовое соглашение, контролирующие органы могут сделать перерасчет недостающих взносов и наложить дополнительные штрафы. Следовательно, может ли ИП быть управляющим в ООО и нужно ли это, решают акционеры компании.